Delvise sygedage talte med i 120-dages sygeperiode

En medarbejder var først ansat som køkkenmedarbejder og senere som køkkenleder på en efterskole. På et tidspunkt fik hun problemer med leddene, som viste sig at være nervebetændelse. På grund af sygdommen blev medarbejderen sygemeldt den 26. marts 2010.

Efterskolen og medarbejderen aftalte under en sygesamtale den 2. maj en arbejdsdag på 2 timer om dagen fremadrettet.

Den 23. august 2010 blev medarbejderen opsagt med 1 måneds opsigelse efter 120-dagesreglen. Efterskolen havde ikke ved optælling af sygedage talt de dage med, hvor medarbejderen havde været på arbejde en del af den sædvanlige arbejdstid.

Medarbejderen anlagde herefter sag mod efterskolen. Hun mente, at opsigelsen var uberettiget, og at de dage, hvor hun havde arbejdet 2 timer, også skulle medregnes.

Efterskolen mente, at delvise sygedage kan, men ikke skal, medregnes i opgørelsen af de 120 sygedage.

Byretten: Efterskolen kunne selv vælge

Byretten kom frem til, at efterskolen selv kunne vælge, om de delvise sygedage skulle indgå i beregningen af de 120 dage. Byretten lagde også vægt på, at det ikke har været praksis hos efterskolen at registrere delvise sygemeldinger ved sygdomsberegningen. Byretten frifandt derfor efterskolen.

Landsretten: Delvise sygedage talte med

Medarbejderen ankede herefter sagen til Vestre Landsret.

At efterskolen ikke havde praksis for at registrere delvise sygedage, fører ikke i sig selv til, at delvist sygefravær ikke medregnes ved opgørelsen af sygeperioden. Det fastslog Landsretten.

Landsretten udtalte også, at retspraksis viser, at delvise sygedage medregnes i de 120 sygedages beregning. Det blev dog understreget, at arbejdsgiver og medarbejder godt kan aftale, at delvise sygedage ikke indgår i opgørelsen. Dette skal dog aftales, inden arbejdsgiver har forpasset sin ret til at opsige funktionæren med forkortet varsel, hvis de delvise sygedage regnes med ved optællingen.

Derfor fandt Landsretten, at efterskolen ikke kunne lade de delvise sygedage falde uden for beregningen af de 120 sygedage.

Efterskolen blev dømt til at betale medarbejderen en godtgørelse på 159.341,45 kr.

IUNO mener

For at kunne bruge 120-dagesreglen, skal en opsigelse ske i umiddelbar tilknytning til udløbet af de 120 sygedage. Talte man de halve dage med i den konkrete sag her, havde arbejdsgiveren ikke overholdt betingelsen om umiddelbar tilknytning til de 120 dage.

Afgørelsen fra Landsretten viser derfor, at en arbejdsgiver skal være opmærksom på, hvordan 120-dages sygeperioden beregnes.

Hvis arbejdsgiveren indgår aftaler om delvise sygedage med den sygemeldte medarbejder, skal disse regnes med ved opgørelsen af sygefraværet, hvis ikke andet er aftalt. Hvis en virksomhed ønsker, at disse delvise sygedage ikke medregnes, skal det aftales inden arbejdsgiveren har forpasset sin ret til at opsigelse med forkortet varsel.

IUNO anbefaler, at virksomheder, som ønsker at afskedige medarbejdere efter 120-dagesreglen, sikrer sig, at beregningen af sygeperioden tager hensyn til delvise sygedage, og hvad der tidligere er aftalt i enten ansættelsessamtalen eller under sygesamtaler.
 
[Vestre Landsrets dom af den 15. januar 2013]